一:从存疑不捕到撤案——猛犸象牙、现代象牙还是假牙
上海靖予霖律师事务所副主任 孙宇
案件背景
保护野生动物成为全世界共识,我国已全面停止加工销售象牙及制品活动和象牙交易。猛犸象牙为市面上合法流通的现代象牙替代品。在百货商场出售象牙制品,须清晰标注象牙种类和来源。
某甲之子在外地从事文玩古董生意,甲为帮儿子分担,便摆摊卖货。在某地摆摊期间,甲以15个黄花梨手串和2万现金,向相邻摊主置换了6斤左右“象牙”摆件。之后,甲乘火车携带“象牙”摆件辗转多地摆摊。至本地时,被查获。后经鉴定,甲所持“象牙”包括4.5公斤猛犸象牙、1.5公斤现代象牙和少部分假牙。
辩护思路
(一)主观明知存疑
1.文化水平不高,无长期古董文玩经验,现代象牙重量仅占1/4,说明当事人没有辨别能力;
2.期间多次携带“象牙”制品乘坐火车、经过安检,没有逃匿行为;
3.能准确说明“象牙”制品的来源;
4.儿子开古玩店,有营业执照,从未见行政处罚。
(二)数额认定存疑
被查扣的“象牙”制品全部为各类零散配件,且不是同一类象牙,不应按照整根象牙的价值计算数额,仅应认定经鉴定为“现代象牙”的1.5公斤所值数额——6万余元,该数额尚未到第二档处罚标准。
(三)争取认定自首
办案心得
灵活运用经济犯罪中的两种常见辩点——主观明知存疑和数额存疑。
二:人身伤害类案件主观故意vs过失之辩——办理钱某过失致人死亡案有感
靖霖上海所 专职律师 徐鸳
案件背景
本案因日常争议纠纷引发,导致了受害人死亡的危害结果
辩护思路
(一)申请调取侦查阶段同步录音录像。
经综合分析,讯问笔录可能存在所述与所记不相符情况;
(二)主观方面否定间接故意:
(1)勤沟通,了解办案机关侦查思路并逐个击破;
(2)巧运用法宝、法信、威科、alpha、无讼、理脉、法律家等法律检索工具,制作类案检索报告提交给承办;
(三)认定自首;
(四)当事人家境贫寒。
办案心得
1.案件委托后,争取尽早介入;
2.各个阶段,要与承办保持沟通,了解承办办案思路,再去逐个击破;
3.注重已判案例研究,提交类案检索报告;
4.全面辩护——针对性逐个击破;
5.注重所内成功案例学习积累。
总点评
上海靖予霖律师事务所主任 徐宗新
孙宇的案例体现侦查阶段该如何进行有效辩护:一、充分了解案情;二、严格按照七步法进行会见了解笔录;三、进行法律分析,提出全面辩护方案。一般情况下,侦查阶段所提辩护意见应全面,分为两个层次:第一层是无罪,如本案甲主观上不构成犯罪;第二层罪轻,如本案提出数额、自首等从轻情节,即便涉嫌犯罪也不应予以逮捕。
钱某的案例和孙龙案相似,徐鸳提出全面辩护,案件办理得非常不错。关于提交案例这个问题,还可以更加注重细节。关于如何查找、引用案例,应遵循基本规则:一、同样的事实;二、同样的争议行为;三、适用同样的法律规则。