2023年11月斗鱼平台事件风波以来，直播平台的概率类玩法逐渐被大众广泛了解。夏律师就直播平台概率类玩法的涉刑风险做了详细的分析：

一、概率类玩法与有奖销售之间的区别。有奖销售主要分为抽奖式有奖销售和附赠式有奖销售。而在直播行业中，经营者往往通过抽签、摇号、游戏等具有偶然性或不确定性的方式进行抽奖，更多呈现的是抽奖式有奖销售形式。

二、“消费者——平台——主播”三方资金流转模式。用户向直播平台充值，直播平台存在众多虚拟直播间。用户将充值所得的诸如斗鱼的鱼丸、抖音的抖币等，参与到直播间的概率类玩法之中。若用户中奖，可分为平台奖励和主播奖励。

三、由低到高的涉赌风险为：参与概率类玩法是否需要充值→奖励是否可以交易、赠送→奖励是否可以折现→主播是否可以折现。

四、平台责任。平台可能会涉嫌两个罪名，一是开设赌场罪，二是帮信罪。需从平台主要业务角度及资金兑换的情况进行具体分析。

五、理论辩护探析。在法定犯适用情形跟不上时代发展时，司法机关通常会将法定犯的构成要件进行扩容。但是如果将互联网平台中组织开展赌博活动的行为，直接粗暴地认定为开设赌场罪，则存在类推解释的嫌疑。

宋飞杨律师就保健品销售模式、涉嫌诈骗核心要素、辩护策略进行了细致的分析探讨。

第一，保健品行业的销售模式呈现四种表现状态：（1）会销模式；（2）体销模式；（3）会销＋体销模式；（4）直播带货模式。

第二，涉嫌诈骗的核心要素认定。本类诈骗犯罪本质是将普通食品或保健品混淆为药品，具体表现为：（1）虚构虚假身份；（2）贴靠名称；（3）宣传药效能治病；（4）利润较高，可能被认定为具有非法占有目的。

第三，辩护策略。宋律师提到，可以从定性之辩、构罪要件之辩、数额之辩、主从之辩四点来制定辩护策略。

张警语律师从虚构人设、编造理由、行为方式、追踪钱款去向四方面分析诈骗行为构成，对办案机关审查证据注意事项进行了细致的分析探讨。

一、以案例视角探析充值打赏行为性质。张律师从民事、刑事的角度分别探讨了（2019）沪0110民初13220号、（2020）鲁06刑终357号、（2022）赣01刑终202号判决的争议焦点。

二、从四个方面对诈骗罪行为构成分析：（1）虚构人设；（2）编造理由；（3）行为方式；（4）追踪钱款去向。

三、注意高压政策的侦办思路，将共同犯罪故意串联到培训人员、平台。工会、招募推广通常会有招募培训或话术本进行话术教学，实践中话术本习得人员，一般都会被办案人员视为共同犯罪人员。对于直播平台认定合谋共同故意，会着重从证据、平台功能、平台处理三个方面进行审查。

黄双双律师就淫秽直播表演行为案涉可能的传播淫秽物品牟利罪、组织淫秽表演罪、帮信罪、非法利用信息网络罪和拒不履行信息网络安全管理义务罪进行了细致的分析。

一、传播淫秽物品牟利罪辩护路径。对于此罪名的辩护，需结合网络直播特征。在定性辩护、日常审查和结案过程中，要特别注意直播平台提供的是直播视频流推送还是视频文件。

二、组织淫秽表演罪与帮信罪。在组织淫秽表演罪的辩护中，侧重定性与量刑辩护。定性辩护若做轻罪辩护，倾向于帮信罪或非法利用信息网络罪，区分两罪要点在于组织行为的不同。

三、非法利用信息网络罪。平台为淫秽表演主播提供信息发布场所，推送的视频流是实况违法活动信息，若超高比例提成、检测尺度设置等能证明平台明知主播涉淫秽直播，将平台行为评价为违法犯罪活动发布信息，在入罪背景下，以此罪进行轻罪辩护较为合适。

四、拒不履行信息网络安全管理义务罪。平台既有合法直播内容，也存在擦边或淫秽表演，平台未对淫秽直播采取优待措施、未超出一般平台功能服务及收取异常提成费用，不能直接认定平台涉嫌淫秽物品犯罪、帮信罪或非法利用信息网络罪。此时可考虑是否构成拒不履行信息网络安全管理义务罪。

胡婧律师就刑法第 287 条之二第一款帮信罪具有“互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持”的特点进行详细解释，并就主观明知程度、管理人员管理义务尽责程度作辩护要点分析。

1. 直播平台与技术服务人员可能构成共犯或帮信罪，主要看主观明知程度，先看有无帮信罪辩护空间，若构成帮信罪，再看有无单位犯罪空间，如在北京地区批捕案件中，主观明知程度不确定时，及时认罪认罚且态度好，取保可能性大。

2. 针对网络存储技术服务，及时审查有无以下义务以做无罪辩解：通知删除义务，如知道后未继续做有无罪辩解空间；管理义务，网络服务提供者应采取合理有效技术措施规避。即便有证据证明技术服务提供者中途明知，也可能有帮信罪空间。

张伟伟律师从直播平台合规要素、直播平台涉刑案件逻辑、平台合规内核作出全面阐述，对纸面合规现象的风险进行了充分的风险说明。

一、直播平台涉刑案件逻辑。1.资金走向，公安机关在侦查过程中，对事实认定的重要一点是资金走向，直播平台的复杂玩法不影响认定；2.主观认定，若平台未采取措施防范违法情况发生，可能构成帮信罪或作为从犯认定；3.责任认定，平台在涉案犯罪活动中的地位，不仅取决于与主播、主播公会的对接及管理关系，还取决于分成比例。

二、平台合规内核。1.平台的审查义务是平台合规的核心，重要的点在于判断平台审查机制能否阻断玩法模式为主播、主播公会或第三方提供违法犯罪空间。2.隔离主播、主播工会涉刑风险。要建立平台盈利点不依赖主播涉刑行为活动，平台与主播及主播公会的关系是平台合规重点。3.平台的内部管理。防范平台员工与主播的勾结和串通，廉洁反腐。许多案件通过审查员工与主播公会日常对接内容最终查到平台，所以员工业务开展的合规是重要事项。4.纸面合规是直播平台合规的致命雷区，合规工作不只是出文件、隐私协议和规章制度。

刘笛律师认为，直播平台面临涉嫌刑事风险压力高位，直播间的黄、赌、毒等违法事项对直播平台的监管提出更高要求。为此，直播平台要准确把握现行监管规定，准确分辨监管规定中带有高压性和红线性的要求。随着现阶段娱乐直播头部达人团队规模趋向小型化，律师服务需求减少，开拓案源会存在压力。

在技术日新月异的当下，很多新奇小众的违法犯罪行为超出常识认知，作为辩护人，要对这类行为深入研究，比如把握行为人心理、行为尺度，结合法律规范规制，考虑是否有经济利益驱动、是否衍生更严重违法行为等。

作为辩护律师需改变，如研讨网络直播获客方式，以及在新刑事辩护现状下，年轻刑辩律师要在养活自己的基础上，进一步深入钻研细分领域。

一、直播行业风险与平台角色

直播行为的风险如涉赌、涉诈等本质是古老犯罪行为，随着互联网发展进行了线上转型，带来不同危害，有更多受众、影响力和风险因素，直播平台为其提供扩大收益的工具。对于这些问题的打击是刑事司法一贯过程，而在直播平台中，应更关注平台在违法犯罪行为中的角色，是旁观者、支持者还是获益者，这与平台责任认定、未来合规治理和监管政策密切相关。

二、直播平台的资金与风险
      直播平台有大量资金，直播平台消费有账期，日结平台每日账面资金基本达几千万，月结平台账面资金基本上亿，这笔钱诱惑力和影响力巨大。在刑事案件办理中，会从基础犯罪向平台延伸，基于经济利益或环境很常见。直播平台业务本身是好的，能带动经济增长、文化输出和提升影响力，但平台自身问题会产生更多延伸问题。

三、平台责任与合规做法
      平台责任大小与自身运营中的合规性要求及程度成正比。合规做得差，风险大；合规做得好，能扛住很多风险。张律师分享的案例中，有些因合规介入扛住了刑事风险，体现了合规对行业的重要性。我们都要深刻思考合规具体应该怎么做，要切忌为息事宁人而掩耳盗铃。

四、案件中黄诈结合与全面合规
      有些案件黄和诈结合，涉诈平台常涉黄，平台应考虑总体风险。对涉黄内容要有处罚、打处记录，要抽查监控，调查过程要记录，可基于擦边因素处理礼物打赏，好处是平台被指控涉诈时可拿出记录对抗风险。做合规要全面，考虑各风险间平衡及对业务正当性的影响，进行全方位研判才有帮助。

五、谨言慎行与律师合规服务
      高危人群要避免风险，要谨言慎行，对外沟通交流用词、对行业表述要规范，用官方语言解释行为，如直播平台有私下礼物汇兑就按统一说法。很多平台内部管理邮件和聊天记录不规范导致被司法机关追问。

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