• 2022-05
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【热点刑评】陈沛文:刑法修正案十一(草案)评述——企业融资渠道的刑法规制
编者按刚出台不久的《刑法修正案(十一)(草案)》聚焦社会热点、难点,着力解决司法疑症。作为专业于刑事辩护的律所与律师,靖予霖律师对《刑法修正案(十一)(草案)》潜心研究,暂有所得。故撰文抛砖引玉,以期与同仁共议,冀业务精进。从今日起,公号将推出《刑法修正案(十一)(草案)》研究的系列文章,以飨读者。今日推出第一篇,共待后续。

6月28日,《刑法修正案(十一)(草案)》(以下简称《草案》)提请十三届全国人大常委会第二十次会议审议,共修改补充刑法30条,其中完善破坏金融秩序犯罪规定是《草案》涉及的主要方面之一。

在我国,企业向银行申请信用贷款具有近乎严苛的条件,尤其是要求企业具有良好的信用条件以及良好的运营状况。然而我国中小企业普遍管理不成熟、不规范,财务、管理信息不透明,抗风险能力较弱,平均寿命较短,从而使我国中小企业的信用基础相对薄弱。这些中小企业受制于经营理念的影响,缺失了自身的信用体系,难以获得信用贷款,往往需要提供额外的外部担保才能通过银行渠道取得融资,而实际上这些企业缺乏必要的可担保资产,于是催生了企业之间相互担保或者通过专门的担保公司为企业提供增信措施的行当。但这种担保企业或者担保公司的资质相对较差,甚至不乏以非法手段与融资企业串通,骗取银行贷款的情形。

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虽然政府一直在持续倡导贷款政策向中小企业倾斜,但即便如此,中小企业向银行贷款的渠道依旧难以顺畅。随着私募、P2P等民间金融和互联网金融等融资渠道的兴起,近年来市场中中小企业的融资方式逐渐向条件较为宽松的民间融资集中。然而,由于我国法律法规缺乏对民间融资的规范化监管,盛行一时的民间金融体系,特别是以P2P为代表的互联网金融体系,自2017年起开始集中暴雷,截至目前整个P2P行业已经土崩瓦解,不复存在;同时其他民间融资渠道如私募基金和信托业务也逐渐呈现出较为普遍的暴雷潮。这种民间融资渠道的集中暴雷,影响社会稳定,造成治理层面的重大隐患,每一起暴雷案件背后,几乎都站着成百上千血本无归的投资人。面对这种民间金融乱象和企业融资难矛盾,《草案》以立法方式,以最为严苛的刑事法规开始试图调和这样的矛盾,以期对非法民间融资进行严格惩处的同时,通过降低官方违规融资惩戒力度,进一步引导企业将融资行为逐步转向风险更加可控的银行等官方融资渠道。

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《草案》在重点打击非法集资类犯罪的同时,亦进一步修改了骗取贷款罪的责任模式,结合实践中由于银行审贷机制和贷款发放模式给企业取得、使用贷款所造成的现实障碍,将骗取贷款罪的责任模式予以特定化,进一步放宽了对于贷款过程中违规行为的打击力度,从而引导企业将融资渠道向官方转移。

实践中,银行向企业发放的贷款类型基本可分为信用贷款、担保贷款两大类,由于实践中具备完善信用管理制度,自身具有良好征信能力的企业往往都是国有企业或者大型民营企业,而其余中小企业基本不可能达到银行授信资信要求,因此整体而言银行发放信用贷款比率是极低的。同时,出于进一步降低银行内部不良贷款比例,防范信贷资金产生坏账风险,实践中即便是针对具有一定规模的民营企业,银行对于信用贷款的发放也是慎之又慎,这进一步降低了企业取得信用贷款比率。因此,多数企业想要取得银行贷款,只能通过提供可担保方式进行,但由于银行接受担保物的范围有限,除土地、房产、车辆、贵金属等较容易评估、变现的资产外,对于其他类型抵押物通常不予放款,而大多数企业往往不能够足额提供上述银行可接受的抵押物,贷款的取得自然也是举步维艰。这也导致了银行贷款基本流向房地产类企业的现状,加剧了生产型企业的贷款难度,也为提供虚假担保取得银行贷款的行为提供了滋生土壤。

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同时,即便企业提供了银行可接受担保物,由于现行贷款发放环节银行普遍采取受托支付方式,银行要求借款人必须提交用款申请和支付委托才能放款,银行仅根据借款人商业合同,向合同相对第三方直接支付款项,而拒绝将贷款资金交给借款人自主支配。这种受托支付的放款模式,降低了企业用款的效率,极大限制了企业对于贷款资金支配的灵活性,以至于企业虚构交易主体,取得贷款后再根据生产需要自主支配行为成为了企业贷款普遍现象。

根据原骗取贷款罪规定,只要是借款人在申请贷款过程中有虚构事实、掩盖真相情节,或只要在申请贷款过程中提供假证明、假材料,或只要未按照申请信贷资金时所承诺的用途使用资金,都符合“以欺骗手段取得银行贷款”这一要件,即便是企业在贷款期限届满前将全部贷款还清,还可以“存在其他严重情节”为由,追究企业骗取贷款罪的刑事责任。而依据《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第27条规定,以任何欺骗手段骗取贷款100万元以上或者多次以欺骗手段取得贷款的,就可以追究企业骗取贷款罪的刑事责任。企业在银行贷款各环节遭遇的现实障碍与这样的追诉模式相互交织,使得骗取贷款罪成为了悬在贷款企业头顶的达摩克利斯之剑,企业不能贷、不便贷、不敢贷成为了企业融资过程中的三大难题。

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此次《草案》修改如果能够落实,配合当前政策层面对于企业,特别是中小企业贷款申请宽松化管理政策,将会系统性改变我国企业贷款难现状,把企业拽出现有民间融资乱局,从需求层面进一步扼杀非法集资类犯罪苗头,为我国经济稳定发展提供重要制度保障。


作者:靖霖刑事律师机构 网络犯罪研究与辩护部主任 陈沛文

相关律师介绍
陈沛文
陈沛文
上海靖予霖律师事务所 高级合伙人
网络犯罪研究与辩护部主任
靖霖疑难案件指导委员会秘书长
靖霖业务指导委员会副主任
核心专长:⽹络犯罪辩护与⻛险防范数据犯罪与数据合规区块链犯罪与合规刑事控告与涉刑资产处置企业与企业家刑事⻛险防范及刑事合规⾦融犯罪辩护与⻛险防范
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